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重磅！22年來，獨(dú)董制度首次重大改革

發(fā)布：時(shí)間：2023-10-10返回列表

8月4日，備受市場(chǎng)關(guān)注的《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》（以下簡稱《獨(dú)董辦法》）正式出臺(tái)。

此前，《獨(dú)董辦法》自今年4月14日至5月14日向社會(huì)公開征求意見。社會(huì)各界對(duì)規(guī)則內(nèi)容總體支持，提出的修改完善意見建議，證監(jiān)會(huì)逐條研究，認(rèn)真吸收采納，并相應(yīng)修改了規(guī)章內(nèi)容。

修改完善后的《獨(dú)董辦法》共六章四十八條，主要包括：明確獨(dú)立董事的任職資格與任免程序；明確獨(dú)立董事的職責(zé)及履職方式；明確履職保障；明確法律責(zé)任；明確過渡期安排等。

市場(chǎng)人士認(rèn)為，《獨(dú)董辦法》的出臺(tái)，是對(duì)此前國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見》（以下簡稱《意見》）落地的關(guān)鍵一步，也是一個(gè)深刻的變化，對(duì)公司治理和獨(dú)立董事自身的履職方式、責(zé)權(quán)利匹配、任職管理等方面都將產(chǎn)生非常深遠(yuǎn)的影響。與此同時(shí)，這也是一個(gè)獨(dú)董規(guī)則體系的構(gòu)建，上交所、深交所和北交所等都已經(jīng)發(fā)布了獨(dú)董改革配套自律監(jiān)管規(guī)則或配套的制度安排。

據(jù)悉，這是獨(dú)立董事制度自2001年建立以來首次重大改革，監(jiān)管也對(duì)上市公司董事會(huì)及專門委員會(huì)的設(shè)置、獨(dú)立董事專門會(huì)議機(jī)制、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、任職條件、任職期限及兼職家數(shù)等事項(xiàng)設(shè)置了一年的過渡期。

22年來首次重大改革

2001年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求上市公司建立獨(dú)立董事制度。由此，獨(dú)立董事制度正式建立，到今年正好是22年。

2005年修訂的《公司法》在法律層面規(guī)定上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)獨(dú)立董事，2022年證監(jiān)會(huì)又在上市公司法規(guī)整合工作中將《指導(dǎo)意見》修訂為《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。

證監(jiān)會(huì)也在立法說明中表示，經(jīng)過多年發(fā)展，獨(dú)立董事制度已經(jīng)成為我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要一環(huán)，在促進(jìn)公司規(guī)范運(yùn)作、保護(hù)中小投資者合法權(quán)益、推動(dòng)資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展等方面發(fā)揮了積極作用。但隨著全面深化資本市場(chǎng)改革向縱深推進(jìn)，獨(dú)立董事定位不清晰、責(zé)權(quán)利不對(duì)等、監(jiān)督手段不夠、履職保障不足等制度性問題亟待解決，已不能滿足資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展的內(nèi)在要求。

今年4月14日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《意見》，啟動(dòng)上市公司獨(dú)立董事制度改革，提出了明確獨(dú)立董事職責(zé)定位、優(yōu)化履職方式、強(qiáng)化任職管理、改善選任制度等八個(gè)方面的改革任務(wù)。

隨后，證監(jiān)會(huì)起草形成了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱《辦法》），從獨(dú)立董事任職資格與任免、職責(zé)與履職方式、履職保障、監(jiān)督管理與法律責(zé)任進(jìn)一步細(xì)化獨(dú)立董事制度改革的具體要求。

4月14日至5月14日這一個(gè)月時(shí)間，《獨(dú)董辦法》向社會(huì)公開征求意見。經(jīng)修改完善后，《獨(dú)董辦法》正式出臺(tái)。

關(guān)注五大看點(diǎn)

《獨(dú)董辦法》共六章四十八條，涵蓋了總則、任職資格與任免、職責(zé)與履職方式、履職保障、監(jiān)督管理與法律責(zé)任、過渡期安排等多個(gè)方面。每經(jīng)記者也為大家梳理了幾大看點(diǎn)：

看點(diǎn)一：明確獨(dú)立董事兼職要求

在關(guān)于任職資格與任免部分，《獨(dú)董辦法》明確了獨(dú)立董事兼職要求，原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事。

證監(jiān)會(huì)在立法說明中表示，在征求意見的過程中，有意見提出征求意見稿第八條將獨(dú)立董事兼職家數(shù)從五家降為三家過嚴(yán)，建議適當(dāng)放寬；也有意見建議進(jìn)一步收緊至兩家。

經(jīng)研究，《意見》明確提出嚴(yán)格獨(dú)立董事履職情況監(jiān)督管理，確定獨(dú)立董事合理兼職的上市公司家數(shù)，強(qiáng)化獨(dú)立董事履職投入。從前期調(diào)研情況來看，大多數(shù)上市公司認(rèn)為，獨(dú)立董事投入公司事務(wù)的時(shí)間和精力不足是影響其作用發(fā)揮的重要原因；不少獨(dú)立董事提出，如果獨(dú)立董事兼職家數(shù)超過三家，將難以保證在每家上市公司都有足夠的時(shí)間和精力履職。從實(shí)際情況看，截至2022年底，近八成獨(dú)立董事兼職家數(shù)在三家及以下。征求意見稿關(guān)于原則上最多可在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事的規(guī)定，符合本次改革方向和實(shí)際情況。相關(guān)意見未采納。

看點(diǎn)二：獨(dú)立董事占董事會(huì)成員的比例不得低于三分之一

《獨(dú)董辦法》總則中提出，要求上市公司建立獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事占董事會(huì)成員的

比例不得低于三分之一，且至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士；上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，其中獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)；上市公司設(shè)置提名、薪酬與考核委員會(huì)的，獨(dú)立董事也應(yīng)當(dāng)過半數(shù)。

看點(diǎn)三：明確八種情形下不得擔(dān)任獨(dú)董

在任職資格與任免中，明確獨(dú)立董事必須保持獨(dú)立性，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其配偶、父母、子女、主要社會(huì)關(guān)系；直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其配偶、父母、子女；在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東或者在上市公司前五名股東任職的人員及其配偶、父母、子女等等，共有八種情形。

看點(diǎn)四：獨(dú)董應(yīng)對(duì)上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”潛在重大利益沖突事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督

《獨(dú)董辦法》規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)對(duì)上市公司與其控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級(jí)管理人員之間的潛在重大利益沖突事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督，促使董事會(huì)決策符合上市公司整體利益，保護(hù)中小股東合法權(quán)益。

同時(shí)，獨(dú)立董事也應(yīng)參與董事會(huì)決策并對(duì)所議事項(xiàng)發(fā)表明確意見；對(duì)上市公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)、客觀的建議，促進(jìn)提升董事會(huì)決策水平；還應(yīng)履行法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定和公司章程規(guī)定的其他職責(zé)。

看點(diǎn)五：設(shè)置一年過渡期

《獨(dú)董辦法》將自9月4日起施行，自辦法施行之日起的一年為過渡期。

過渡期內(nèi)，上市公司董事會(huì)及專門委員會(huì)的設(shè)置、獨(dú)立董事專門會(huì)議機(jī)制、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、任職條件、任職期限及兼職家數(shù)等事項(xiàng)與本辦法不一致的，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至符合本辦法規(guī)定。

有望破解“獨(dú)董不知”和權(quán)責(zé)利不統(tǒng)一問題

競(jìng)天公誠律師事務(wù)所合伙人劉思遠(yuǎn)對(duì)每經(jīng)記者表示，從總體上來說，《獨(dú)董辦法》的部分具體規(guī)定，其實(shí)在之前的各類舊規(guī)當(dāng)中是有散布的。新規(guī)集中歸籠了，并且在此基礎(chǔ)之上，著力解決康美藥業(yè)案之后引發(fā)的獨(dú)董離職潮所暴露出的獨(dú)立董事權(quán)責(zé)利不統(tǒng)一的問題，也能給獨(dú)董履職環(huán)境提供更好的保障。

她指出，新規(guī)明確了獨(dú)董的很多職權(quán)。明確職權(quán)的目的，還是希望獨(dú)董能夠履行職責(zé)，發(fā)揮監(jiān)督制衡作用，保障中小投資者利益。

劉思遠(yuǎn)指出，相比“獨(dú)董不獨(dú)”，獨(dú)董此前履職最大的痛點(diǎn)其實(shí)是“獨(dú)董不知”。

“很多‘爆雷’案件，監(jiān)管機(jī)構(gòu)在發(fā)行端審核沒發(fā)現(xiàn)問題、日常端檢查沒發(fā)現(xiàn)、中介機(jī)構(gòu)盡調(diào)審計(jì)沒發(fā)現(xiàn)，是因?yàn)樯鲜泄倦[瞞了相關(guān)信息，沒提供給監(jiān)管機(jī)關(guān)、中介機(jī)構(gòu)，也不會(huì)讓獨(dú)董知道。獨(dú)立董事在履職過程中，不可能查底稿、算數(shù)字，替代中介機(jī)構(gòu)工作，那樣就沒有市場(chǎng)分工和效率可言。如果從董事會(huì)議案呈現(xiàn)的信息中發(fā)現(xiàn)不了異常，還要獨(dú)董承擔(dān)責(zé)任，就會(huì)導(dǎo)致權(quán)責(zé)利的不統(tǒng)一。”

此次《獨(dú)董辦法》新增了“上市公司或者相關(guān)方有意隱瞞，且沒有跡象表明獨(dú)立董事知悉或者能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的”這一免責(zé)情形，同時(shí)明確要健全獨(dú)立董事履職保障機(jī)制，上市公司應(yīng)當(dāng)向獨(dú)立董事定期通報(bào)公司運(yùn)營情況，提供資料，組織或者配合獨(dú)立董事開展實(shí)地考察等工作。在不少行業(yè)人士看來，這些規(guī)定也都將有助于破解“獨(dú)董不知”的難題。